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11月27號，商標(biāo)評審委員會(huì)公布第3672081號“水立方SHUILIFANG”商標(biāo)爭議案的結(jié)果。認(rèn)定爭議商標(biāo)構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)所指的具有不良影響之情形，依據(jù)《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)、第四十一條第一款、第四十三條的規(guī)定，撤銷爭議商標(biāo)的注冊。

申請人：北京國家游泳中心有限責(zé)任公司

被申請人：周曉揚(yáng)

爭議商標(biāo)：第3672081號“水立方SHUILIFANG”商標(biāo)

一、當(dāng)事人主張：

申請人主要理由：申請人由北京市國有資產(chǎn)經(jīng)營有限責(zé)任公司成立，是“水立方”的唯一經(jīng)營、管理機(jī)構(gòu)。“水立方”是申請人獨(dú)創(chuàng)的臆造詞，已經(jīng)與2008年北京奧運(yùn)會(huì)標(biāo)志性奧運(yùn)場館國家游泳中心形成特定的、唯一的聯(lián)系，成為奧運(yùn)場館名稱和未注冊商標(biāo)，由被申請人注冊和使用，必然會(huì)欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者，產(chǎn)生不良影響，違反了《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定。2003年初國家游泳中心設(shè)計(jì)方案包括“水立方”，在北京公開展示，2003年7月28日“水立方”被正式確定為國家游泳中心實(shí)施方案，對于這一歷史性事件，中央、各地方電視臺(tái)、網(wǎng)站等眾多媒體進(jìn)行了宣傳報(bào)道，被申請人在申請爭議商標(biāo)前，不可能不知曉“水立方”這一名稱，因此是典型的惡意搶注行為。綜上，爭議商標(biāo)應(yīng)予以撤銷。

二、商評委審理與裁定

商評委經(jīng)審理查明：爭議商標(biāo)由被申請人于2003年8月13日提出注冊申請，并于 2005年11月7日經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊于第3類肥皂、洗發(fā)液等商品上。

商評委經(jīng)審理認(rèn)為，本案爭議焦點(diǎn)可歸結(jié)為爭議商標(biāo)是否構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)所指的具有不良影響之情形。“水立方”是2008年北京奧運(yùn)會(huì)標(biāo)志性建筑物——國家游泳中心的名稱，這一事實(shí)已為中國消費(fèi)者廣為知曉。被申請人將“水立方”注冊為商標(biāo)，易使消費(fèi)者將其標(biāo)示商品與奧運(yùn)場館國家游泳中心相聯(lián)系，認(rèn)為該商品為奧運(yùn)會(huì)指定商品或與奧運(yùn)會(huì)有某種關(guān)聯(lián)，從而發(fā)生對產(chǎn)源的誤認(rèn)，進(jìn)而產(chǎn)生不良影響。因此，爭議商標(biāo)已構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)所指的具有不良影響之情形。依據(jù)《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)、第四十一條第一款、第四十三條的規(guī)定，撤銷爭議商標(biāo)的注冊。

意義：本案的焦點(diǎn)問題是爭議商標(biāo)是否構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)所指的具有不良影響之情形。

一、《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)“其他不良影響”的界定

從立法結(jié)構(gòu)看，《商標(biāo)法》第十條第一款作為禁用條款，該條第一款第一至七項(xiàng)，列舉了有損我國社會(huì)公共利益和公共秩序，不得作為商標(biāo)使用的情形，但鑒于現(xiàn)實(shí)生活的復(fù)雜性，法律不可能將所有違背社會(huì)公序良俗的情形逐一列舉，因此，該條第一款第（八）項(xiàng)中的“其他不良影響”更像是一個(gè)“兜底”條款。即如果出現(xiàn)了第十條第一款前七項(xiàng)及第八項(xiàng)“社會(huì)主義道德風(fēng)尚”之情形，當(dāng)然適用該條款，如果出現(xiàn)列舉情形之外但又確實(shí)有違主流的道德觀念、有損國家和社會(huì)的公共利益，就可以使用“其他不良影響”條款來制止商標(biāo)的注冊，以預(yù)防產(chǎn)生消極、負(fù)面的社會(huì)影響。

在司法實(shí)踐中，判斷是否構(gòu)成“其他不良影響”所要考慮的因素是多樣的，簡言之，“其他不良影響”是指商標(biāo)的文字、圖形或其他構(gòu)成要素對我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負(fù)面的影響。判定是否具有不良影響，應(yīng)考慮社會(huì)背景、政治背景、歷史背景、文化傳統(tǒng)、民族風(fēng)俗、宗教政策等因素，并應(yīng)考慮商標(biāo)的構(gòu)成及其指定使用商品或服務(wù)。

商評委2005年12月頒布的《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》中列舉了“具有其他不良影響”之情形：

（一）具有政治上不良影響的

（二）有害于種族尊嚴(yán)或感情的；

（三）有害于宗教信仰、宗教感情或民間信仰的：

（四）與我國各黨派、政府機(jī)構(gòu)、社會(huì)團(tuán)本等單位或組織的名稱、標(biāo)志相同或近似的；

（五）與我國黨政機(jī)關(guān)的職務(wù)或軍隊(duì)的行政職務(wù)和職銜的名稱相同的；

（六）與各國法定貨幣的圖案、名稱或標(biāo)記相同或近似的；

（七）容易誤導(dǎo)公眾的：

（八）商標(biāo)由企業(yè)名稱構(gòu)成或包含企業(yè)名稱，該名稱與申請人名義存在實(shí)質(zhì)性差異，容易使公眾發(fā)生商品或服務(wù)來源誤認(rèn)的。

本案中，被申請人將北京奧運(yùn)會(huì)標(biāo)志性場館名稱“水立方”作為商標(biāo)注冊，易使消費(fèi)者認(rèn)為其商品與奧運(yùn)會(huì)有某種聯(lián)系，從而誤導(dǎo)公眾。此種情形雖不屬《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）至（七）項(xiàng)列舉之情形，但爭議商標(biāo)的注冊確易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)，從而誤導(dǎo)消費(fèi)，影響消費(fèi)者利益和誠實(shí)守信、公平競爭的市場秩序，因此，本案屬于《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)中具有不良影響之情形。

二、適用“不良影響”條款的條件

1、“不良影響”條款的調(diào)整范圍。

“不良影響”作為〈商標(biāo)法〉第10條第1款的組成部分，屬于絕對理由條款，“其他不良影響”的范圍應(yīng)當(dāng)限定在損害社會(huì)公共利益和公共道德的范圍之內(nèi)，如僅涉及損害特定民事權(quán)益的內(nèi)容，由于商標(biāo)法已另行規(guī)定了救濟(jì)方式和相應(yīng)程序，不宜認(rèn)定其屬于其他不良影響的情形。“不良影響”條款不同于其他條款維護(hù)權(quán)利人商標(biāo)權(quán)等在先權(quán)利的立法宗旨，側(cè)重維護(hù)國家、社會(huì)公眾的公共利益，因此，依據(jù)該條款提出商標(biāo)撤銷申請商標(biāo)的主體法律未予限定。

本案中提出撤銷申請的主體是北京國家游泳中心有限責(zé)任公司，其雖然為“水立方”的經(jīng)營、管理機(jī)構(gòu)，但其提出的爭議商標(biāo)易使消費(fèi)者將其與奧運(yùn)會(huì)相聯(lián)系，易誤導(dǎo)公眾之主張，屬公共利益之范疇，并非主張其特定的民事權(quán)益，故本案屬于“不良影響”條款調(diào)整范圍。此外，如果一個(gè)商標(biāo)對商品或服務(wù)具有描述性，整體缺乏顯著性，同時(shí)也易導(dǎo)致消費(fèi)者對商品相關(guān)特點(diǎn)產(chǎn)生誤認(rèn)，此種情形下應(yīng)適用《商標(biāo)法》第十一條顯著性條款，而不應(yīng)適用不良影響條款。

2、只需存在產(chǎn)生“不良影響”的可能性。

商標(biāo)法“其他不良影響”的規(guī)定旨在維護(hù)社會(huì)公共利益和公共秩序，防止商標(biāo)的注冊對正常的社會(huì)秩序、道德觀念產(chǎn)生負(fù)面的影響。而且“不良影響”一般涉及的是不特定的社會(huì)公眾的利益和公共秩序，商標(biāo)審查機(jī)關(guān)只需論證爭議商標(biāo)的構(gòu)成要素會(huì)對國家、社會(huì)、公眾產(chǎn)生不良影響的因果關(guān)系即可，而無需證明有不良影響的實(shí)際后果。

3、構(gòu)成“不良影響”的判定。

由于法律上缺乏具體的判斷依據(jù)，而現(xiàn)代社會(huì)價(jià)值觀日益多元化，判斷是否構(gòu)成“不良影響”有一定難度。個(gè)人認(rèn)為應(yīng)從幾個(gè)方面考量：一是以維護(hù)社會(huì)公共秩序和國家一般利益為大前提；二是主要考慮商標(biāo)的常見含義。通常應(yīng)考慮一般社會(huì)公眾或相關(guān)消費(fèi)者的認(rèn)知程度，在多個(gè)含義中考慮其主要含義，以一般消費(fèi)者對該商標(biāo)的認(rèn)知為主要考慮因素，而無需考慮注冊人的設(shè)計(jì)理念和主觀心態(tài)，也無需考慮商標(biāo)注冊人放棄該商標(biāo)部分文字專用權(quán)；三是要充分考慮我國國情、歷史背景、社會(huì)觀念、市場效果等方面進(jìn)行綜合判斷，以一般社會(huì)公眾的認(rèn)知水平、道德價(jià)值觀念為標(biāo)準(zhǔn)，全面考察商標(biāo)的使用或注冊是否會(huì)對社會(huì)造成不良影響。

總結(jié);從該案的審理可以看出，“水立方”雖然不屬于《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）至（七）項(xiàng)列舉的不得作為商標(biāo)使用的標(biāo)志，但它屬于奧運(yùn)會(huì)這一國際性體育活動(dòng)的標(biāo)志性建筑物之一，與奧運(yùn)會(huì)有著特定聯(lián)系。類似的標(biāo)志主要有全國性或國際性的文化、體育等大型活動(dòng)或其它公益活動(dòng)的會(huì)徵、吉祥物、宣傳語或其它標(biāo)志物，如“世博會(huì)”會(huì)標(biāo)等，此類標(biāo)志具有廣泛的影響力，亦有一定的商業(yè)價(jià)值，將此類標(biāo)志注冊為商標(biāo)，客觀上破壞了公平競爭的市場秩序，應(yīng)予以制止。鑒于《商標(biāo)法》對此種行為并無明確規(guī)定，但又確屬不應(yīng)注冊為商標(biāo)之情形。在此情形下，可適用《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項(xiàng)“其他不良影響”條款。由此我們亦可認(rèn)識(shí)到設(shè)立該條款作為“兜底”條款的必要性。